С учетом выявленной сущности примирительной процедуры с участием посредника (медиации) для более полного уяснения ее назначения

¹См.: Федеральный закон РФ от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (в редакции от 23 июля 2013 года) [Текст] // Российская газета. – 30 июля 2010 года. ‒ №. 168.

39 необходимо      раскрыть      значение      принципов      медиации,      основанных      на

различных классификациях.

Для анализа поставленного вопроса нам необходимо обратиться к понятию «принцип». Термин «принцип» восходит к латинскому слову principium, что в переводе на русский язык означает «начало», «первооснова». Таким образом, основными началами права, первоосновой соответствующей правовой системы являются принципы права, в том числе гражданского процессуального.

По мнению В. К. Самигуллина, принцип – нечто фундаментальное; некое единство объективного и субъективного. Любая правовая система может быть жизнеспособной только в том случае, если она построена и функционирует на основе определённых непротиворечивых принципов. Под настоящими принципами права В. К. Самигуллин понимает «некоторые исходные, сквозные идеи, общие требования, которые выражают главное и решающее в правовом начале жизни социума»¹.

Понятие принципов права ‒ одна из актуальных проблем современной юридической науки, так как именно в принципах права отражается во всем многообразии вся его сущность. Данная проблема связана с отсутствием единого мнения в определении принципа права и с выделением принципов права в правоприменительной деятельности. Отечественные правоведы сходятся во мнении, что принципы права являются основными, исходными началами, положениями, идеями, которые выражают сущность права как специфического социального регулятора². На этом сходство определений правовых принципов зачастую заканчивается.

В науке сложилось несколько подходов к определению понятия «правовой принцип».

¹Самигуллин, В. К. Традиция в правосфере: теоретико-правовое исследование [Текст] / В. К. Самигуллин. – Уфа, 2008. С. 44; Самигуллин, В. К. Правосознание: корень добра и справедливости [Текст] / В. К. Самигуллин. – Уфа, 2009. – С. 38.

²См.: Матузов, Н. И. Теория государства и права [Текст] / Н. И. Матузов, А. В. Малько. ‒ М.: Юристъ, 2005. – С. 160.

40

1.      Принцип        права        рассматривается        как        научная        категория,

отражающая в основных теоретических положениях закономерности
развития общественных отношений, а также направление и основные черты
правового       регулирования       таких        отношений        (Д. А. Керимов,

К. С. Юдельсон¹). При таком подходе правовые принципы не находят собственного выражения и не зафиксированы непосредственно в нормах права.

2.      Принцип права – это наиболее общая правовая норма
(М. А. Гурвич², А. А. Демичев³). При таком подходе принцип права
полностью отождествляется с                 правовой    нормой. Так, например,
А. А. Демичев к принципам гражданского процессуального права относит
только положения, закрепленные в Конституции РФ и ГПК РФ. С этим
утверждением можно было бы согласиться (с уточнением, что принципы
соответствующей отрасли права закрепляются и в иных нормативных
источниках, а не только в Конституции РФ и ГПК РФ, а также выводятся из
самой сущности права), если бы не имелось в виду, что принцип выражается
непосредственно в конкретной норме закона. Принципами гражданского
процессуального права не являются положения, которые выводятся
посредством толкования нормы или нескольких норм. Такие принципы носят
лишь доктринальный характер и находятся в сфере правосознания. По
мнению А. А. Демичева, принципы доктринального характера не являются
императивными, потому что таких принципов много и их количество во
многом зависит от взглядов ученых и от убедительности тех аргументов,
которые приводятся. Законодательно закрепленные принципы, то есть
принципы, сформулированные в конкретной             норме,                выполняют
регулятивную функцию, а доктринальные принципы – интерпретированную,

¹См.:     Юдельсон,     К. С.     Советское     гражданское     процессуальное     право     [Текст]/     К. С. Юдельсон.     ‒     М.:

Юридическая литература, 1965. – С. 229.

²См.: Гурвич, М. А.  Советский гражданский процесс:  учебник [Текст] / М. А. Гурвич. – М.: Высшая школа,

1975. – С. 17.

³См.:     Демичев,    А. А.     Позитивистская    классификация     принципов     гражданского     процессуального     права

[Текст] / А. А. Демичев // Арбитражный и Гражданский процесс. ‒ 2005. ‒ № 7. ‒ С. 5.

41 идеологическую и отчасти стимулирующую. Таким образом, доктринальные

принципы влияют на дальнейшее развитие законодательства¹.

3.      В         определениях,        предложенных        В. М. Семеновым²,

Н. А. Чечиной³,     М. К. Треушниковым⁴,    синтезируются     первые     две

концепции: с одной стороны, принципы права рассматриваются как идейные, а с другой ‒ как нормативно-руководящие начала (основы) права.

По нашему мнению, наиболее обоснованной является концепция В. М. Семенова, Н. А. Чечиной и М. К. Треушникова, потому что в отличие от научных и философских принципов правовой принцип как руководящая идея, основополагающее начало закрепляется в законодательстве. В то же время имеет место быть и идейное начало в регулировании того или иного института гражданского процесса, которое также нуждается в специальной защите.

На наш взгляд, понять феномен принципа медиации можно только
опираясь на взаимосвязь его объективной и субъективной сторон.
Объективная сторона определяется обусловленностью принципов медиации
общественными отношениями на определенном этапе развития общества и
государства.     Осознание      этой      обусловленности,     выраженной      в

формулировании принципов и закрепленной законодательно, составляет субъективную сторону принципа медиации.

Принцип ‒ категория идеологическая, так как в принципах медиации отражено отношение людей к данному институту как социальной ценности. В основе принципов лежат правовые идеи, которые проникают в правовую ткань в целом отрасли гражданского процессуального права, становясь ее качественными сущностными характеристиками.

¹См.:     Демичев,    А. А.     Позитивистская    классификация     принципов     гражданского     процессуального     права

[Текст] / А. А. Демичев //Арбитражный и Гражданский процесс. ‒ 2005. ‒ № 7. ‒ С. 6.

²См.:    Семенов,    В. М.    Понятие    и    система    принципов    советского    гражданского    процессуального    права:

сборник ученых трудов [Текст] / В. М. Семенов. ‒ Выпуск 2. – Свердловск, 1964. – С. 194.

³См.: Чечина, Н. А. Основные направления развития науки советского гражданского процессуального права

[Текст] / Н. А. Чечина. – Л.: Изд-во Ленингр. ун-та, 1987. – С. 83.

⁴См.:  Треушников,  М. К.  Гражданский  процесс  [Текст]  /  М. К. Треушников.  ‒  М.:  ОАО  «Издательский  дом

«Городец»», 2007. – С. 63.

42 Существуют    непосредственный    и     косвенный    способы    фиксации    в

нормах    идейных    начал    права.    При    непосредственном    способе    принципы

закрепляются в конкретных гражданско-процессуальных нормах, а основные

правовые начала представляют собой нормы-принципы, которым характерны

свойства   и   элементы   нормы   права,   при   том,   что   действие   и   содержание

выходит за рамки конкретной нормы¹.

В доктрине и законодательстве произошло смешение понятий «признаки» и «принципы» медиации. Причина этому кроется в слиянии п. 2 ст. 2 и ст. 3 ФЗ № 193-ФЗ, поскольку законодатель, нормативно определив процедуру медиации как способ урегулировать спор с помощью медиатора на основе добровольного согласия сторон с целью достичь ими решения, удовлетворяющего обе стороны, включил в дефиницию один из основополагающих принципов посредничества – добровольность проведения примирительной процедуры².

Так, закон о медиации говорит о принципах добровольности, равноправия сторон; нейтральности и беспристрастности медиатора; конфиденциальности.

Специалистами в области процедуры медиации предполагается продолжать споры по вопросам количественного и качественного состава тех принципов, которые не названы в ст. 3 ФЗ № 193-ФЗ, а выводятся из общего смысла законодательства (диспозитивности, взаимоуважения сторон, нейтральности медиатора, прозрачности процедуры, самостоятельности сторон и т. п.). Что же касается закреплённых принципов, то и здесь остается много возможностей для исследования сущности каждого из принципов и их влияния друг на друга и правоотношения по медиации³.

¹См.:     Жилин,     Г. А.     Правосудие     по     гражданским     делам:     актуальные     вопросы:     монография     [Текст]     /

Г. А. Жилин. – М.: Проспект. 2010. – С. 48.

²См.: Федеральный закон от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ (ред. от 23 июля 2013 года) «Об альтернативной

процедуре   урегулирования   споров   с   участием    посредника   (процедуре   медиации)»   [Текст]   //   Российская

газета. – 30 июля 2010 года. ‒ № 168.

³   См.:   Исаенкова,   О. В.   Развитие   медиации   в   Российской   Федерации:   проблемы   и   перспективы   [Текст]   /

О. В. Исаенкова // Вопросы российского и международного права (Matters of Russian and International Law). ‒

2013. ‒ № 3. – С. 83.

43 Необходимо   отметить,   что   законодательного   определения   категории

«принципы    медиации»    не    существует.    Труды    ученых-процессуалистов    в

области   примирительной   процедуры    с    участием   посредника   не   содержат

определений, позволяющих раскрыть данную дефиницию.   Для объективного

освещения    проблемы    принципов    примирительной    процедуры    с    участием

посредника       нам       видится       необходимым       раскрыть       сущность       понятия

«принципы медиации».

Принципы медиации – это исходные, основополагающие начала, идеи,
морально-этические нормы и процессуальные основы конструктивного
взаимодействия сторон медиативного процесса (деятельности участников
медиапроцедуры),    общие     требования     проведения     примирительной

процедуры, соблюдение и применение которых гарантирует её участникам
разрешение     конфликта     и      возможность     построения     дальнейших

правоотношений.

Для более полного уяснения сущности и значения основополагающих идей медиативной процедуры следует провести их классификацию.

Так, С. И. Калашниковой в диссертационной работе «Медиация в сфере гражданской юрисдикции» была предложена следующая классификация¹.

По функциональному назначению:

1)   организационные принципы, к которым относятся принцип
добровольности и принцип нейтральности;

2) процедурные принципы, включающие принципы самостоятельности
сторон, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия.

Безусловно, данная форма классификации заслуживает внимания, но, с нашей точки зрения, она не в полной мере отражает общественно-правовую реальность.

Учитывая количество заключенных медиативных соглашений в общем и      использование      услуг      посредника      в      частности,      автор      приходит      к

¹ См.: Калашникова, С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дисс. … канд. юрид. наук [Текст] / С. И. Калашникова. – Екатеринбург, 2010. – С. 12.

44
умозаключению,    что     необходимо     предложить    иную     (авторскую)

классификацию    принципов    медиации    для    реализации    цели    гражданского

судопроизводства ‒ примирения сторон.

По правовому значению:

1) собственно правовые принципы (вытекают из смысла норм ФЗ «О
медиации»):

• добровольность медиативного правоотношения;
• равенство сторон в процессе медиации;
• диспозитивность    (самостоятельность    сторон)    в     процессе медиации;
• сотрудничество сторон;
• конфиденциальность;
• лимитативность полномочий медиатора (невозможность навязать сторонам решение их спора);
• профессиональная многопрофильность посредника (он должен обладать профессиональными компетенциями в области права, психологии, конфликтологии, экономики);

2) внеправовые принципы, которые имеют правовое значение:

• добросовестность сторон конфликта и медиатора;
• беспристрастность и нейтральность медиатора;
• персонификация процедуры медиации (личное присутствие сторон и медиатора) и прямое взаимодействие сторон;
• доверие сторон (как друг другу, так и вера в успех самой примирительной процедуры);
• толерантность медиативной деятельности;

• субсидиарность и свободы сторон медиапроцедуры. По признаку закрепления в нормативно-правовых актах: 1) нормативно-определенные принципы медиации:
• добровольность участия сторон в медиапроцессе;
• конфиденциальность;